Владения (estates) и иные некорпоративные субъекты в международном налоговом праве. Сравнительный анализ международных инструментов обмена налоговой информацией. Налоговая недискриминация в международном праве: в поисках истоков

Проанализируйте российскую судебную практику и(или) разъяснения финансовых и налоговых органов: какие юридические трудности и вопросы возникали относительно признания дохода или имущества, происходящим из "российских" источников?
Ответ.
Формулировка и структура пункта 1 статьи 309 НК РФ позволяют предположить, что законодатель намерен облагать налогом определенные виды доходов, перечисленные в каждом из подпунктов пункта 1 статьи 309 НК РФ.
В данном случае подход Минфина России, согласно которому доходы, "не связанные с реализацией товаров, работ или услуг", рассматриваются как доходы от источников в Российской Федерации, нарушает принципы, установленные пунктами 6 и 7 статьи 3 НК РФ.
Признание доходами от российских источников любых доходов, прямо не перечисленных в пункте 2 статьи 309 НК РФ, не следует из содержания статьи 309 НК РФ, а, следовательно, является толкованием неясностей налогового законодательства против налогоплательщиков
Попытки сформулировать критерии доходов иностранных организаций от источников в РФ предпринимал и Верховный Суд РФ.
В Определении от 12.07.2018 по делу № А50- 16961/2017 суд указал, что доход, признаваемый полученным иностранной организацией от источников в Российской Федерации, а не через постоянное представительство, должен отвечать следующим критериям
-быть связан с территорией Российской Федерации ("территория Российской Федерации должна быть местом возникновения экономической выгоды (дохода)")
-быть пассивным ("он может быть классифицирован как пассивный доход").
Однако, хотя критерии, перечисленные Верховным судом РФ, дают определенные ориентиры для определения характеристик дохода, полученного от источников в Российской Федерации, они также не устраняют описанную выше правовую неопределенность. В частности, из-за отсутствия легального определения пассивного дохода и наличия явно активного дохода от международных перевозок в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ.
Для целей налогообложения доходов физических лиц законодатель выбрал несколько иной подход.
Так, в пункте 1 статьи 208 НК РФ для формирования открытого перечня доходов, признаваемых полученными от источников в РФ, используется формулировка «иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации» (подпункт 10).
Анализ разъяснений финансовых органов показывает, что к таким "иным" доходам относятся, например, вознаграждение за участие в спортивных соревнованиях на территории Российской Федерации и доходы от продажи доменных имен физическими лицами, находящимися на территории Российской Федерации.
Аналогичное определение налогооблагаемого дохода содержится и в положениях Налогового кодекса РФ, регулирующих деятельность постоянных представительств иностранных организаций.
Так, согласно пункт 2 статьи 247 и пункт 1 статьи 307 НК РФ налогооблагаемой прибылью постоянного представительства признается сумма доходов, полученных от осуществления деятельности на территории Российской Федерации, за вычетом суммы расходов представительства.
Кроме того, в налогооблагаемую прибыль постоянных представительств также включаются доходы от владения, пользования и распоряжения имуществом на территории Российской Федерации, а также доходы, указанные в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации.