Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации

Введение

Актуальность выбранной темы исследования заключается в том, что ни в российском законодательстве, ни в научных трудах нет ответов на многие правовые вопросы, возникающие и могущие возникнуть в связи с заключением договора о суррогатном материнстве. Без ответов остаются следующие вопросы: кто будет записан отцом ребенка, если суррогатная мать решит оставить его себе; имеет ли она право прервать беременность; могут ли генетические родители отказаться от ребенка; кто будет нести ответственность за рождение больного ребенка; вправе ли прибегать к услугам суррогатной матери не только супружеские пары; является ли данный способ рождения детей исключительно методом терапии бесплодия или в качестве заказчиков могут выступать и женщины, не желающие вынашивать ребенка самостоятельно.
Кроме того, на законодательном уровне не дано определение понятия суррогатного материнства. Очевидно, что правовое регулирование данного метода вспомогательных репродуктивных технологий в России на сегодняшний день находится на невысоком уровне.
Несмотря на то, что суррогатное материнство имеет в нашей стране уже более чем десятилетнюю историю, комплексный научный анализ по вопросам его правового регулирования отсутствует.
Теоретической основой настоящего исследования стали научные труды специалистов в области гражданского и семейного права.
Отдельные вопросы правового регулирования суррогатного материнства рассматривали в своих работах М.В.Антокольская, Л.Ю.Голышева, Е.В.Григорович, В.Н.Жуков, Э.А.Иваева, Э.В.Исакова, В.С.Корсак, Л.О.Красавчикова, Г.И.Литвинова, А.В.Майфат, М.Н.Малеина, Г.Б.Романовский, Л.К.Трунова, О.А.Хазова, О.А.Ханацкая, А.Н.Чаплыгин, С.С. Шевчук и другие ученые.
В зарубежной правовой литературе некоторые проблемы суррогатного материнства исследовались Я.Дргонцом, П.Холлендером, А.Лейбовиц-Дори, Энджи Годвин МакЮеном и другими авторами.
Поскольку комплексный научный анализ по вопросам правового регулирования суррогатного материнства в России в настоящее время отсутствует, по мнению диссертанта, существует необходимость фундаментальных обобщений и раскрытия сущности основных проблем, возникающих и могущих возникнуть в процессе использования такого метода вспомогательных репродуктивных технологий как суррогатное материнство.
Цели и задачи исследования
Целью настоящего исследования является выявление и решение наиболее важных проблем теоретического (в том числе в работе сформулировано определение суррогатного материнства) и практического характера (предложен ответ на вопрос о том, кто может выступать в роли заказчиков) в области применения суррогатного материнства, а также разработка рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства в данной области на основе научного анализа российского и зарубежного законодательства, трудов ученых и правоприменительной практики в области суррогатного материнства.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере применения суррогатного материнства (например, отношения между суррогатной матерью и заказчиками).
Предметом исследования являются нормы права, регулирующие вопросы, связанные с суррогатным материнством, судебная практика зарубежных стран по спорам, возникающим в связи с применением данного метода вспомогательных репродуктивных технологий, правоприменительная практика российских клиник по экстракорпоральному оплодотворению, идеи ученых-правоведов, касающиеся суррогатного материнства.
Достижению поставленных целей способствовало решение следующих задач:
- определение понятия суррогатного материнства и договора о суррогатном материнстве;
- научный анализ современного российского и зарубежного законодательства в сфере применения суррогатного материнства;
- определение правовой природы договора о суррогатном материнстве, раскрытие его содержания, порядка и условий заключения, рассмотрение его соотношения с иными гражданско-правовыми договорами;
- рассмотрение вопросов об установлении происхождения детей и возможности одностороннего отказа сторон от договора суррогатного материнства.
Методологическую основу работы составляют применяемые в юридической науке и смежных с ней других науках методы исследования: формально-логический, диалектический, исторический, метод сравнительного анализа, статистический, социологический, технико-юридический и некоторые иные.
Теоретическая основа исследования
При написании работы используются научные труды таких ученых-правоведов, как М.И.Брагинский, В.В.Витрянский, С.А.Денисов, Д.В.Дождев, В.А.Дозорцев, Б.Д.Завидов, В.А.Кабатов, В.А.Лапач, А.А.Мирошник, М.Н. Малеина, А.Н.Танага, Р.А.Тельгарин, В.Ф.Яковлев, и других, а также ряд научных статей и публикаций в области социологии и медицины.
Нормативно-правовая и эмпирическая основа исследования
Нормативно-правовая база включает в себя, прежде всего Конституцию Российской Федерации, части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации. Также в работе используются и другие нормативно-правовые акты гражданского, семейного и иного российского законодательства, в том числе приказы Минздрава Российской Федерации.
При подготовке работы автор опирался на основные положения Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 ноября 1948 года, а также международных правовых актов в области применения искусственных методов репродукции.
Научная новизна работы состоит в том, что проведенное исследование является первым в нашей стране комплексным научным исследованием широкого круга теоретических и практических проблем, связанных с гражданско-правовым регулированием суррогатного материнства в России.
В настоящем исследовании впервые на основе анализа отношений в изучаемой сфере сформулированы конкретные предложения по совершенствованию законодательства в области правового регулирования данного метода вспомогательных репродуктивных технологий.
Прежде всего, это касается предложения о возможности применения суррогатного материнства не только по медицинским показаниям, а также рекомендаций, направленных на защиту прав генетического отца ребенка и мужа суррогатной матери.
Структура работы состоит из содержания, введения, 4 глав, выводов и списка использованной литературы.










Глава 1 Особенности правового регулирования суррогатного материнства
1.1 Основные понятия суррогатного материнства

Суррогатная мать - это здоровая женщина, согласная на основе соглашения (договора) после искусственного оплодотворения выносить и родить ребёнка для другой семьи. Зачатие происходит в условиях специализированного медицинского учреждения (без полового акта) для чего могут использоваться как яйцеклетки и сперма бесплодной супружеской пары, так и доноров.
Суррогатными матерями могут быть женщины, добровольно согласившиеся на участие в данной программе.
Требования, предъявляемые к суррогатным матерям:
 возраст от 20 до 35 лет;
 наличие собственного здорового ребенка;
 психическое и соматическое здоровье.












1.2 Соглашение о суррогатном материнстве

Соглашение о суррогатном материнстве бывает коммерческое или некоммерческое.
При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду.
Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает оплаты или материальной выгоды, кроме оплаты расходов, связанных с беременностью, например, медицинского ухода. Чтобы избежать проблем, с суррогатной матерью необходимо заключить договор, в котором должны оговариваться:
 Компенсация расходов на медицинское обслуживание.
 Компенсация потерь в заработке.
 Место проживания суррогатной матери в период беременности.
 Медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение.
 Последствия рождения неполноценного ребенка.
Обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка.
Предыстория суррогатного материнства
Исследования искусственного оплодотворения начались в 1950-х годах. И 25 июля 1978 года в Англии на свет появилась Луиза Браун. Первый ребенок, зачатый не в организме матери. В 1979г. В Мельбурне у Луизы появился брат по аналогичному методу. В начале 90-х гг. наступает новая эпоха в лечении бесплодия, с помощью клеточного инжиниринга врачи стали активно воздействовать на сам процесс оплодотворения.
Этот метод прошел путь от сенсации до обычной медицинской процедуры. Такой метод называется медицине экстракорпоральное оплодотворение (ЭКО) В самом широком смысле он включает следующие возможности:
 Собственно ЭКО, (т.е. оплодотворение «in vitro» – в пробирке) яйцеклетки матери сперматозоидом отца с последующим переносом эмбриона в полость матки матери;
 Донорство яйцеклетки или эмбриона, т.е. оплодотворение «in vitro» яйцеклетки женщины, выбранной бесплодной парой в качестве донора, сперматозоидом отца или донора спермы с последующим переносом эмбриона в матку бесплодной женщины.
Суррогатное материнство, т.е. внесение яйцеклетки бесплодной женщины, оплодотворенной «in vitro» спермой её мужа, в матку женщины, способной выносить ребенка, - так называемой суррогатной матери
Успех ЭКО зависит от множества факторов: возраста супругов, состояния детородных органов, общего состояния организма, самой причины бесплодия. Но точно оценить шансы в любом случае довольно трудно.
В среднем эффективность программы обычно не выше 30%. Нетрудно догадаться, что помимо медицинских и этических сложностей при осуществлении всех этих процедур может возникнуть масса самых разнообразных юридических проблем. Если оставить эмоции и взглянуть на юридическую сторону внедрения вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ), мы увидим, что практика ВРТ предполагает:
 внедрение новых медицинских технологий;
 введение новых экономических отношений ( бесплодие не сопряжено с непосредственной угрозой жизни человек,. поэтому процедуры ВРТ в России, как, впрочем, и во всем мире, не входят в сферу обязательного медицинского страхования; иными словами все эти процедуры- платные);
 возникновение нового типа семейных связей ( родственных отношений).
В корпусе юридических проблем, связанных с развитием ВРТ, можно выделить три аспекта:
1. отношения между государством и медучреждением (лицензирование, получение разрешения на занятия подобной практикой);
2. отношения между врачом (медицинским учреждением) и пациентом (заключение договора об оказании медицинских услуг; строгое документирование этапов лечения);
3. отношения между родителями (биологическими, приемными, суррогатными) и детьми, родившимися с помощью ВРТ.
К сожалению, наука с её головокружительными темпами развития, оставила далеко позади российское (и не только российское) законодательство. Однако что-то в этом направлении все-таки делается.
1.3 Правовой статус суррогатной матери и генетических родителей
В 1993г. были приняты Основы законодательства РФ об охране здоровья граждан. Статья 35 этого документа называется «Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона». Она гласит:
 Каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона.
 Искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбриона осуществляется в учреждениях, получивших лицензию на указанный вид деятельности, при наличии письменного согласия супругов (одинокой женщины).
 Сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну.
 Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, о медицинских и правовых аспектах её последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство.
 Незаконное проведение оплодотворения и имплантации эмбриона влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
Как видно, речь здесь идет преимущественно о зачатии «in vitro» и оплодотворении спермой донора. О донорстве яйцеклеток (эмбрионов) и суррогатном материнстве не сказано ничего.
Чуть позже, в том же 1993 г. вышел Приказ Минздрава РФ № 301 от 28.12.93г. «О применении метода искусственной инсеминации женщин спермой донора по медицинским показаниям и методам экстракорпорального оплодотворения и переноса эмбриона в полость матки для лечения женского бесплодия», более подробно развивающий аспекты, намеченные в Основах законодательства РФ «Об охране здоровья граждан».
Если приведенная выше статья 35 разрешила в РФ искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона, то Приказ Минздрава утвердил достаточно подробные на тот момент инструкции по применению этих методов в лечебных учреждениях.
Среди методов перечисляются искусственная инсеминация спермой донора, ЭКО и перенос эмбриона (ПЭ) в полость матки. В приказе изложены показания донорства спермы, возможные осложнения при искусственной инсеминации, приложен образец заявлений обязательств супругов и доноров.
По поводу ЭКО и ПЭ оговорено следующее:
 показания и противопоказания, отбор пациентов и объем обследований;
 процедура стимуляции активности яичников (суперовуляции);
 получение ооцитов (яйцеклеток), их оплодотворение «in vitro» и перенос эмбрионов в полость матки;
 возможные осложнения, связанные с применением этих методов, прежде всего СГЯ - синдром гиперстимуляции (т.е. чрезмерной стимуляции) яичников.
Однако в приказе № 301, от 1993 г., появившимся более семи лет назад, ничего не говорится о донорстве яйцеклеток и эмбрионов, не упоминается суррогатное материнство.
В Семейном Кодексе РФ имеются две статьи, касающиеся суррогатного материнства:
ч. 2. п. 4, ст51 СК РФ гласит: «Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка ( суррогатной матери)».
ч.2, п.3, ст.51 СК РФ гласит: «Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать на вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства».
Из этих статей явствует, что, во-первых, суррогатное материнство в РФ разрешено, а во-вторых, право определять судьбу ребенка предоставлено суррогатной матери.
Однако подробнее осуществление этой процедуры не оговорено, что теоретически предполагает возникновение разного рода юридических казусов, а на практике предоставляет суррогатным матерям возможность шантажа биологических родителей.
Итак, как видно из выше сказанного законодательство РФ в части юридического регулирования вспомогательных репродуктивных технологий пока, к сожалению, весьма далеко от совершенства.
Большинство медиков, применяющих ВРТ на практике, юристов, специализирующихся на медицинских казусах, да и просто граждан, так или иначе столкнувшихся с этой проблемой, единодушны в том что необходим новый закон (либо приказ Минздрава), который должен:
1. Обозначать те новые процедуры и манипуляции, выполнение которых стало возможным в последние годы в связи с развитием медицинских технологий;
2. регламентировать оформление договорных отношений медицинских учреждений с пациентами, которые в данном случае выступают в роли клиентов - потребителей медицинских услуг;
3. унифицировать терминологию (в настоящее время наблюдается некоторая путаница в связи с расхождением между юридической и медицинской терминологией).
Российская ассоциация репродукции человека (РАРЧ) разработала Проект Приказа «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ), репродукции плодов при многоплодной беременности и преимплантационной диагностики наследственных болезней». В данный момент Проект находится на утверждении в Минздраве РФ.
Уже из сопоставления названий действующего Приказа и нового проекта видно, как расширился круг ВРТ и связанных с ним проблем.
Спектр медицинских аспектов, рассматриваемых в проекте, отражает достижения в развитии современной медицинской науки:
 возможность преимплантационной диагностики;
 осмысление многоплодной беременности как осложнения ВРТ;
 донорство яйцеклеток и эмбрионов, суррогатное материнств, и т.п.
А неоднократное упоминание в Проекте словосочетаний «информационное согласие», «пациент должен быть информирован» и т. п. свидетельствует о новом качестве юридического подхода к данной проблеме.
И, наконец, в Проекте затронут еще один важный момент: ВРТ - это не просто оказание медицинской помощи, это платная услуга, и пациент выступает одновременно в роли клиента, что существенно расширяет сферу регулирующих эту ситуацию законодательных актов - вплоть до возможного обращения к Закону о защите прав потребителя!
Не случайно в проекте приказа не только подробно описаны необходимые медицинские обследования, но и даны варианты заявлений об информационном согласии пациентов и доноров.
Договор о суррогатном материнстве.
Проблема суррогатного материнства весьма неоднозначна и слабо урегулирована законодателем. Российское законодательство регламентирует в настоящее время лишь отдельные его аспекты. Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»[14] содержит статью, посвященную вспомогательным репродуктивным технологиям (далее - ВРТ). Технология суррогатного материнства считается достаточно приемлемым методом лечения бесплодия и получает все большее распространение. В России она стала широко применяться сравнительно недавно. Необходимость обращения к женщине, готовой стать матерью чужого ребенка, вызвана, прежде всего, тем, что бесплодие стало массовым. Согласно медицинской статистике 20% всех супружеских пар не обладают естественной способностью к рождению детей. По оценкам главного акушера-гинеколога России академика В.Кулакова, в стране бесплодны около 7 млн. женщин и 4 млн. мужчин репродуктивного возраста[6].
Законодатель не регулирует процедур заключения договора о суррогатном материнстве. Именно поэтому так важно определить правовую природу этого договора.
Прежде всего, ни Семейный Кодекс Российской Федерации (далее - СК РФ), ни Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ) [4] не содержат легального определения договора о суррогатном материнстве.
В семейном праве довольно часто используются различные договора (соглашения) как средство добровольного разрешения наиболее важных как для членов семьи, так и для общества вопросов семейной жизни.
Семейно-правовые соглашения, как правило, совершают физические лица, являющиеся членами семьи, то есть лица, обладающие взаимными семейными правами и обязанностями.
По мнению А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого, договор обеспечивает наиболее успешное развитие гражданского оборота, и никакие другие средства, какими бы самыми суровыми они не были, вплоть до уголовного наказания, не говоря уж об административных, не обеспечат такой организованности и порядка в общественном производстве, как договор. Однако эти свойства сохраняются в том случае, если действуют общие правила о свободе договора [3].
С каждым годом суррогатное материнство приобретает все большее распространение в России, и в связи с этим возникает множество вопросов, вызванных пробелами в правовом регулировании отношений между генетическими родителями и суррогатной матерью.
В основе правоотношений по суррогатному материнству лежит договор, заключенный между людьми, претендующих на положение будущих родителей, и заменяющей матерью, которая по их просьбе вынашивает и рождает ребенка, зачатого искусственным оплодотворением.
Вполне справедливо может возникнуть вопрос о соглашении с суррогатной матерью как о гражданско-правовой сделке, если основной принцип договора - обязательство, должно быть исполнено (ст. 309 ГК РФ). По мнению С.П. Журавлевой, право суррогатной матери отказаться от исполнения договора (т. е. не дать своего согласия на запись биологических родителей в родителей рожденного ею ребенка) «необходимо рассматривать через призму ст. 310 ГК РФ, в которой предусматривается право на односторонний отказ от исполнения договора в предусмотренных законом случаях» [2].
Под договором о суррогатное материнство следует понимать соглашение между лицами (лицом), имеющими право на применение данного метода вспомогательных репродуктивных технологий, и суррогатной матерью.
Из чего очевидно следует, что сторонами по договору на суррогатное материнство являются генетические родители или один из них, признаваемые таковыми согласно законодательству и суррогатная мать. Кроме того, для технического исполнения данного договора необходимо участие специализированной медицинской организации.
Наличие воли сторон по договору о суррогатном материнстве прослеживается из самого обязательства. Поскольку каждая из сторон в обязательном порядке выражает волю для заключения указанного договора.
Таким образом, договор о суррогатном материнстве является многосторонней сделкой (договором).
Договор о суррогатном материнстве является взаимным, поскольку при заключении договора о суррогатном материнстве права приобретают как суррогатная мать, так и генетические родители и одновременно по отношению друг другу несут обязанности.
Суррогатная мать, обязана:
 проходить медицинское обследование в объеме и в сроки, определенные лечащим врачом;
 строго соблюдать предписания врача;
 своевременно предоставлять информацию о состоянии своего здоровья лечащему врачу и лицам, заключившим договор суррогатного материнства;
 хранить в тайне сведения о заключении договора суррогатного материнства, о лицах, заключивших договор, о факте рождения ребенка и др.
Генетические родители при этом обязаны:
 своевременно оплачивать расходы на медицинское обслуживание, в объеме, определяемом договором;
 возместить материальные расходы суррогатной матери, связанные с применением программы суррогатного материнства и др.
Договор о суррогатном материнстве - консенсуальный, поскольку начинает действовать, а права и обязанности возникают для сторон с момента заключения договора о суррогатном материнстве.
Многие ученые считают, что договор о суррогатном материнстве должен регулироваться гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». Законодатель, назвав перечень услуг, к которым применимы положения данной главы, оставил его открытым, что позволяет сделать вывод о регулировании нормами гл. 39 ГК РФ достаточно большого количества непоименованных (прямо не названных, нетипичных) договоров, относящихся к группе гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг.
Прежде всего, ученые относят договор о суррогатном материнстве к договору возмездного оказания услуг.
Предметом договора о суррогатном материнстве выступает оказание возмездных услуг суррогатной матерью по вынашиванию и рождению генетически чужого ей ребенка для дальнейшей передачи его заказчикам [8].
Законодательство, регулирующее институт суррогатного материнства не содержит упоминания о форме договора о суррогатном материнстве. Сам договор о суррогатном материнстве активно используется на практике и, как правило, заключается в письменной форме, и нотариально удостоверяется.
Применительно к оказанию медицинских услуг письменная форма договора является предпочтительной для всех сторон, даже если бы она не была обязательной по закону [13]. Во-первых, при отсутствии письменного изложения условий договора существует возможность сослаться на их не закрепленность в устной форме. Во-вторых, при отсутствии письменного изложения условий договора не очевидна